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Proposition d’amendements E3PO  
Projet de rapport sur la proposition de directive Concessions 
 
 
 

Article 2 
Définitions 
Texte proposé par la Commission 
Amendement 44 du Rapporteur 
Proposition d’amendement E3PO 
(7)  « Concession  de  services » :  un  contrat  à  titre  (b)  « concessions  de  services » :  un  contrat  à  titre  b)  « concessions  de  services » :  un  contrat  à  titre 
onéreux  conclu  par  écrit  entre  un  ou  plusieurs  onéreux  conclu  par  écrit  par  lequel  un  ou  plusieurs  onéreux conclu par écrit par lequel  un ou plusieurs 
opérateurs économiques et un ou plusieurs pouvoirs  pouvoirs adjudicateurs ou entités adjudicatrices confient  pouvoirs  adjudicateurs  ou  entités  adjudicatrices 
adjudicateurs 
ou 
une 
ou 
plusieurs 
entités  la gestion d’un service dont ils ont la responsabilité à un  confient la gestion d’un service, notamment au profit 
adjudicatrices,  dont  l’objet  est  la  fourniture  de  ou plusieurs opérateurs économiques, la contrepartie de  de  tiers,  dont  ils  ont  la  responsabilité  à  un  ou 
services autres que ceux visés aux points 2) et 4), la  cette délégation étant soit uniquement le droit d’exploiter  plusieurs opérateurs économiques, la contrepartie de 
contrepartie de ces services étant soit uniquement le  le  service  qui  fait  l’objet  du  contrat,  soit  ce  droit  cette  délégation  étant  soit  uniquement  le  droit 
droit d’exploiter les services qui font l’objet du contrat,  accompagné d’un paiement. 
d’exploiter le service qui fait l’objet du contrat, soit ce 
soit ce droit accompagné d’un paiement ; 
droit accompagné d’un paiement. 
 
 
 
Justification 
E3PO soutient l’amendement 44 du Parlement et propose d’ajouter les mots « , notamment au profit de tiers, » la très grande majorité des concessions de service 
ayant cet objet.  
 
 
28-09-2012 

 


 
 
 
 
Article 4 
Entités adjudicatrices 
Texte proposé par la Commission 
Amendement 65 du Rapporteur 
Proposition d’amendement E3PO 
3. Des «droits spéciaux ou exclusifs» sont des droits   
3. Des «droits spéciaux ou exclusifs» sont des droits 
accordés par l'autorité compétente d'un État membre, 
accordés par l'autorité compétente d'un État membre, 
au 
moyen 
de 
toute 
disposition 
législative, 
au 
moyen 
de 
toute 
disposition 
législative, 
réglementaire ou administrative ayant pour effet de 
réglementaire  ou  administrative  ayant  pour  effet de 
réserver à une ou plusieurs entités l'exercice d'une 
réserver  à  une  ou  plusieurs  entités  l'exercice  d'une 
activité  définie  à  l'annexe  III  et  d'affecter 
activité  définie  à  l'annexe  III  et  d'affecter 
substantiellement  la  capacité  des  autres  entités 
substantiellement  la  capacité  des  autres  entités 
d'exercer cette activité. 
d'exercer cette activité. 
Les  droits  octroyés  au  moyen  d'une  procédure  (supprimé) 
Les droits octroyés à des entités qui ne sont ni des 
ayant  fait  l'objet  d'une  publicité  appropriée  et 
pouvoirs adjudicateurs ni des entreprises publiques 
selon  des  critères  objectifs  ne  constituent  pas 
au  moyen  d'une  procédure  ayant  fait  l'objet  d'une 
des «droits spéciaux ou exclusifs» au sens de la 
publicité  appropriée  et  selon  des  critères  objectifs 
présente directive.  
n’entraînent  pas  la  soumission  de  ces  entités  à  la 
présente directive. 

 
Ces procédures sont notamment les procédures de 
Ces procédures sont notamment: 
passation  de  contrats  avec  mise  en  concurrence 
préalable sur la base de critères objectifs. 

(a)  les  procédures  de  passation  de  marché   
Les droits octroyés au moyen d'une procédure ayant 
avec  mise  en  concurrence  préalable, 
fait  l'objet  d'une  publicité  appropriée  et  selon  des 
conformément  à  la  directive  [2004/18/CE 
critères  objectifs  ne  constituent  pas  des  «droits 
ou 2004/17/CE] ou à la présente directive ; 
spéciaux  ou  exclusifs»  au  sens  de  la  présente 
(b)  des  procédures  en  vertu  d'autres  actes 
directive.  
législatifs de l'Union, énumérés à l'annexe 
Ces procédures sont notamment: 
XI,  qui  garantissent  une  transparence 
préalable 

adéquate 
pour 
l'octroi 
(a) les procédures de passation de marché avec mise 
d'autorisations  sur  la  base  de  critères 
en  concurrence  préalable,  conformément  à  la 
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objectifs. 
directive  [2004/18/CE  ou  2004/17/CE]  ou  à  la 
présente directive ; 

La  Commission  est  habilitée  à  adopter  des 
actes  délégués  conformément  à  l'article  46 

(b) des procédures en vertu d'autres actes législatifs 
pour modifier la liste des actes législatifs de 
de l'Union, énumérés à l'annexe XI, qui garantissent 
l'Union  figurant  à  l'annexe  XI  dès  lors  que 
une  transparence  préalable  adéquate  pour  l'octroi 
cette modification est rendue nécessaire par 
d'autorisations sur la base de critères objectifs. 
l'adoption ou l'abrogation d'actes législatifs de 
La Commission est habilitée à adopter des actes 
l'Union. 
délégués conformément à l'article 46 pour modifier 
la liste des actes législatifs de l'Union figurant à 
l'annexe XI dès lors que cette modification est 
rendue nécessaire par l'adoption ou l'abrogation 
d'actes législatifs de l'Union.
 
Justification 
La définition des droits exclusifs et spéciaux est une question essentiel e pour déterminer en partie le champ d’application  de la future directive, notamment son 
application aux entités adjudicatrices.  
La précision apportée par la Commission et reprise par le Conseil est une clarification utile qui devrait donc être conservée, sous réserve de quelques aménagements :   
E3PO propose de condenser la rédaction de l’article dont la rédaction actuelle omet de viser les procédures de passation des concessions ainsi que l’attribution de 
contrats de transport ferroviaire – non incluse à l’annexe XI – prévue dans le règlement O.S.P 1370/2007 
 
 
 
28-09-2012 

 


 
 
 
 
Article 15-1 
Relations entre pouvoirs publics 
Texte proposé par la Commission 
Amendements 94, 95 et 96 du Rapporteur 
Proposition d’amendement E3PO 
1.  Une  concession  attribuée  par  un  pouvoir  1.  Une  concession  attribuée  par  un  pouvoir   
adjudicateur ou une entité adjudicatrice au sens de  adjudicateur  ou  une  entité  adjudicatrice  au  sens  de 
l'article  4,  paragraphe  1,  point  1),  à  une  autre  l'article  4,  paragraphe  1,  point  1),  à  une  autre 
personne morale est exclue du champ d'application  personne  morale  est  exclue  du  champ d'application 
de  la  présente  directive  dès  lors  que  toutes  les  de  la  présente  directive  dès  lors  que  toutes  les 
conditions  suivantes sont réunies: 
conditions  suivantes  sont réunies: 
 
 
a)  ce  pouvoir  ou  cette  entité  exerce  sur  la  a)  ce  pouvoir  ou  cette  entité  exerce  sur  la  personne 
personne  morale  concernée    un    contrôle  morale concernée  un contrôle  analogue  à celui  qu’il 
semblable   à   celui   qu’il   ou   elle exerce  sur ses  ou elle exerce sur  ses  propres  services, c'est-à-dire 
propres services; 
qu'il exerce une influence décisive à la fois sur les 
 
objectifs  stratégiques  et  sur  les  décisions 
 
importantes  de la personne morale contrôlée. Afin 
 
de déterminer l'existence d'un tel contrôle, il pourra 
 
 
également être tenu compte d'éléments tels que le 
 
niveau  de  représentation  au  sein  des  organes 
 
d'administration,  de  direction  ou  de  surveillance, 
 
les  précisions  y  relatives dans  les  statuts ou  la 
propriété;
 
 
b)  au  moins  90  %  des  activités  de  cette  b)  au  moins  90  %  du  chiffre  d'affaires  total  b)  L’intégralité  du  chiffre  d'affaires  total  moyen 
personne morale sont  exercées   pour  le  pouvoir  moyen  de cette personne morale est exercé pour le  de cette personne morale est exercée pour le pouvoir 
adjudicateur    ou    l'entité  adjudicatrice    qui    la  pouvoir  adjudicateur  ou  l'entité  adjudicatrice  qui  la  adjudicateur ou l'entité adjudicatrice qui la contrôle ou 
contrôle  ou  pour  d'autres  personnes morales que  contrôle ou pour  d'autres  personnes  morales  que  ce  pour  d'autres  personnes  morales  que  ce  pouvoir 
ce pouvoir ou cette entité contrôle; 
pouvoir  ou  cette entité contrôle; 
ou  cette entité contrôle; 
28-09-2012 

 


 
 
 
c)  la  personne  morale  contrôlée  ne  fait  l'objet  c) la personne morale contrôlée ne fait l'objet d'aucune   
d'aucune participation privée. 
participation privée. 
 
 
Un  pouvoir 
adjudicateur 
ou  une 
entité  (supprimé) 
adjudicatrice au sens  de  l'article 4,  paragraphe  
1,  point  1),  est  réputé  exercer  sur  une 
personne morale un contrôle semblable à celui 
qu'il  exerce  sur  ses  propres  services,  au  sens 
du  premier  alinéa,  point  a),  s'il  exerce  une 
influence  décisive  à  la  fois  sur  les  objectifs 
stratégiques et sur les décisions importantes de 
la personne morale contrôlée.
 
Justification 
1)  E3PO soutient les amendements 94 et 96. 
2)  Les situations d’in house ne sont pas compatibles avec l’exercice d’activités, aussi réduites soient-elles, avec des tiers extérieurs à la situation de contrôle dont, 
de plus, le volume relatif serait incontrôlable. 
 
 
 
28-09-2012 

 


 
 
 
 
Article 15-1d (nouveau) 
Relations entre pouvoirs publics 
Texte proposé par la Commission 
Amendement du Rapporteur 
Proposition d’amendement E3PO 
 
 
Toute  concession  attribuée  au  titre  du  présent 
paragraphe  doit  faire  l’objet  d’un  contrat  écrit 
définissant  notamment  la  nature  de  la  mission 
confiée,  sa  durée,  son  cadre  géographique 
d’exercice ; ledit acte doit faire l’objet d’une mesure 
de publicité appropriée. 
Justification 
La disposition complémentaire proposée par E3PO a pour objet, à l’instar de ce que prévoit le règlement Transport 1370/2007, d’assurer le respect du principe de 
transparence et, le cas échéant, le contrôle de la conformité à la présente directive de ce type dérogatoire de concession. 
 
 
 
 
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Article 15-3 alinéa 1 
Relations entre pouvoirs publics 
Texte proposé par la Commission 
Amendement 100 du Rapporteur 
Proposition d’amendement E3PO 
b)  au  moins  90  %  des  activités  de  cette  b)  au  moins  90  %  du  chiffre  d'affaires  m o y e n   b)  L’intégralité  du  chiffre  d'affaires  moyen total 
personne morale sont  exercées   pour  le  pouvoir  total  de  cette  personne  morale  est  exercé  pour  le  de cette personne morale est exercée pour le pouvoir 
adjudicateur    ou    l'entité  adjudicatrice    qui    la  pouvoir  adjudicateur  ou  l'entité  adjudicatrice  qui  la  adjudicateur ou l'entité adjudicatrice qui la contrôle ou 
contrôle  ou  pour  d'autres  personnes morales que  contrôle ou pour  d'autres  personnes  morales  que  ce  pour  d'autres  personnes  morales  que  ce  pouvoir 
ce pouvoir ou cette entité contrôle; 
pouvoir  ou  cette entité contrôle; 
ou  cette entité contrôle; 
Justification 
Les situations d’in house ne sont pas compatibles avec l’exercice d’activités, aussi réduites soient-elles, avec des tiers extérieurs à la situation de contrôle dont, de 
plus, le volume relatif serait incontrôlable. 
 
 
 
 
 
28-09-2012 

 


 
 
 
 
Article 15-4f (nouveau) 
Relations entre pouvoirs publics 
Texte proposé par la Commission 
Amendement du Rapporteur 
Proposition d’amendement E3PO 
 
 
Toute  concession  attribuée  au  titre  du  présent 
paragraphe  doit  faire  l’objet  d’un  contrat  écrit 
définissant notamment la nature de la mission confiée, 
sa  durée,  son  cadre  géographique  d’exercice ;  ledit 
acte  doit  faire  l’objet  d’une  mesure  de  publicité 
appropriée. 
Justification 
La disposition complémentaire proposée par E3PO a pour objet, à l’instar de ce que prévoit le règlement Transport 1370/2007,  d’assurer le respect du principe de 
transparence et, le cas échéant, le contrôle de la conformité à la présente directive de ce type dérogatoire de concession. 
 
 
 
 
28-09-2012 

 


 
 
 
Article 16 
Durée de la concession 
Texte proposé par la Commission 
Amendement 106 du Rapporteur 
Proposition d’amendement E3PO 
La  durée  de  la  concession  est  limitée au laps de  1.  Les  concessions  sont  limitées  dans  leur  1. Les concessions  sont limitées  dans leur durée
temps  jugé  nécessaire  pour  permettre  au   
durée.  Celle-ci  est  estimée  par  le  concédant  en  Celle-ci  est  estimée  par  le concédant en  fonction 
concessionnaire de recouvrer les investissements  fonction  de  
travaux  ou  services  demandés  au  des 
travaux 
ou 
services 
demandés 
au 
effectués lors de l'exploitation des travaux ou des   concessionnaire. 
concessionnaire. 
 
 
services  et  de  lui  assurer  une  rémunération   
 
raisonnable  du capital investi. 
 
 
Lorsque les investissements  sont à la charge  du  Lorsque  les investissements  sont à la charge  du  
concessionnaire, la durée de la concession tient  concessionnaire,  la  durée  de  la  concession  tient 
compte  de  la  nature  et  du  montant  de  ces  compte  de  la  nature  et  du  montant  de  ces 
investissements  et  ne  peut,  dans  ce  cas,   i nvestissements  et  ne  peut,  dans  ce  cas,    
dépasser la durée normale d'amortissement.
 
dépasser la durée normale d'amortissement. 
 
 
En  l'absence  d'investissements  à  la  charge  du  En  l'absence  d'investissements  à  la  charge  du 
concessionnaire, la durée de  la concession tient   concessionnaire,  la  durée  de  la  concession  tient   
compte du temps  jugé  nécessaire  pour  atteindre  compte du temps  jugé  nécessaire  pour  atteindre 
les  objectifs  fixés  par  le  contrat,  notamment en  les  objectifs  fixés  par  le  contrat,  notamment en 
matière de performance  du service concerné.
 
matière de performance  du service concerné. 
 
 
2. La durée normale d'amortissement correspond   2. La durée normale d'amortissement correspond  
à  la  durée  normalement  attendue  pour  que  le  à  la  durée  normalement  attendue  pour  que  le 
concessionnaire  puisse  couvrir  ses  charges  concessionnaire  puisse  couvrir  ses  charges 
d'exploitation  et  d'investissement, et assurer  la  d'exploitation  et  d'investissement,  et  assurer  la 
rémunération raisonnable du capital investi.
 
rémunération raisonnable du capital investi. 
Justification 
E3PO soutient l’amendement 106 du rapporteur en ce qu’il : 
  tient compte des concessions n’imposant pas d’investissements à la charge du concessionnaire, le concédant faisant le choix de les assurer lui-même, 
  intègre les objectifs de performance désormais très fréquemment assignés, quelle que soit la nature du service, par le concédant au concessionnaire. 
A l’inverse, si à l’instar de ce que prévoit le règlement applicable dans le secteur des transports des références de durée peuvent être proposées, l’approche unique 
chiffrée proposée par le Conseil serait totalement inadéquate à la diversité des secteurs et des situations économiques entrant dans le champ du projet de Directive. 
28-09-2012 

 


 
 
 
 
Articles 38 bis – 38 ter – 38 quater 
Critères d’attribution – Exigences techniques et/ou fonctionnelles – Communication aux candidats et aux soumissionnaires 
Texte proposé par la Commission 
Amendements 182, 183 et 184 du Rapporteur 
Proposition d’amendement E3PO 
 
Ajouts proposés  par le Parlement 
 
 
 
Article 38 bis – Critères d’attribution 
Article 38 bis – Critères d’attribution 
 
 
1.  Le  concédant  est  libre  d'organiser  une 
1.  Le  concédant  est  libre  d'organiser  une 
négociation  avec  les  candidats  et  les 
négociation  avec  les  candidats  et  les 
soumissionnaires.  Les  concessions  sont 
soumissionnaires.  Les  concessions  sont 
octroyées  par  le  concédant  sur  la  base de 
octroyées  par  le  concédant  sur  la  base de 
critères d'attribution objectifs qui respectent  
critères d'attribution objectifs qui respectent  
les principes  visés à l'article  -26, deuxième 
les principes  visés  à  l'article  -26,  deuxième 
alinéa. 
alinéa. 
2.  L'objet  de  la  concession,  les  critères 
2.  L'objet  de  la  concession,  les  critères 
d'attribution  et  les  exigences  minimales 
d'attribution  et  les  exigences  minimales 
définies dans les documents de concession 
définies dans les documents de concession 
ne sont pas modifiés de façon arbitraire ou 
ne sont pas modifiés  de façon  arbitraire  ou 
discriminatoire  au  cours  des  négociations. 
discriminatoire  au  cours  des  négociations. 
Toute modification est immédiatement portée 
Toute modification est immédiatement portée 
à  la 
connaissance  des  candidats  et 
à  la 
connaissance  des  candidats  et 
soumissionnaires intéressés. 
soumissionnaires intéressés. 
3.  Les critères d'attribution sont liés à l'objet de 
3.  Les critères d'attribution sont liés à l'objet de 
la concession. Ils peuvent inclure des critères 
la concession. Ils peuvent inclure des critères 
environnementaux,  sociaux  ou  relatifs  à 
environnementaux,  sociaux  ou  relatifs  à 
l'innovation.  Le 
concédant 
vérifie 
la 
l'innovation.  Le 
concédant 
vérifie 
la 
conformité  effective  des  offres aux critères 
conformité  effective  des  offres aux critères 
d'attribution. 
d'attribution. 
4.  Le  concédant  indique  dans  l’avis  de 
4.  Le  concédant  indique  dans  l’avis  de 
concession  ou  l'invitation  à  présenter  une 
concession  ou  l'invitation  à  présenter  une 
offre la hiérarchisation  qu'il confère, le cas 
offre  la  hiérarchisation  qu'il  confère,  le  cas 
échéant, aux critères prévus au paragraphe 
échéant, aux critères prévus au paragraphe 1. 
1. 
 
 
 
 
 
28-09-2012 
10 
 


 
 
 
Article 38 ter 
Article 38 ter 
Exigences techniques et/ou fonctionnelles 
Exigences techniques et/ou fonctionnelles 
 
 
1.  Les 
exigences 
techniques 
et/ou 
1.  Les 
exigences 
techniques 
et/ou 
fonctionnelles 
définissent 
les 
fonctionnelles 
définissent 
les 
caractéristiques requises des travaux et/ou 
caractéristiques requises des travaux et/ou 
des 
services 
faisant 
l'objet 
de 
la 
des  services 
faisant  l'objet  de  la 
concession. 
Elles  figurent 
dans  les 
concession.  Elles  figurent  dans  les 
documents de concession. 
documents de concession. 
2.  Les 
exigences 
techniques 
et/ou 
2.  Les 
exigences 
techniques 
et/ou 
fonctionnelles respectent le principe d'égal 
fonctionnelles respectent le principe d'égal 
accès  des  opérateurs  économiques  à  la 
accès  des  opérateurs  économiques  à  la 
procédure  d'attribution  de  concession  et 
procédure  d'attribution  de  concession  et 
n'ont pas pour effet de créer des obstacles 
n'ont pas pour effet de créer des obstacles 
injustifiés à l'ouverture  des concessions  à 
injustifiés à l'ouverture des concessions à la 
la concurrence. 
concurrence. 
En  particulier,  et  à  moins  qu'elles  ne 
En  particulier,  et  à  moins  qu'elles  ne 
soient  justifiées par l'objet du contrat,  les 
soient  justifiées  par  l'objet  du  contrat,  les 
exigences techniques et/ou fonctionnelles 
exigences  techniques  et/ou  fonctionnelles 
ne  peuvent  pas  faire  mention  d'une 
ne  peuvent  pas  faire  mention  d'une 
fabrication ou d'une provenance déterminée  
fabrication ou d'une provenance déterminée  
ou  d'un  procédé  particulier,  ni  faire 
ou  d'un  procédé  particulier,  ni  faire 
référence  à  une  marque,  à un brevet  ou à 
référence  à  une  marque,  à un  brevet  ou  à 
un  type  ou  à  une  production  déterminée 
un type ou à une production déterminée qui 
qui  auraient  pour  effet  de  favoriser  ou 
auraient pour effet de favoriser ou d'éliminer 
d'éliminer certaines entreprises ou certains 
certaines  entreprises  ou  certains  produits. 
produits.  Cette  mention  ou  référence  est 
Cette mention ou référence est autorisée, à 
autorisée, à titre exceptionnel, dans  le  cas 
titre  exceptionnel,  dans  le  cas  où  une 
où  une  description  suffisamment  précise 
description 
suffisamment 
précise 
et 
et intelligible de l’objet du contrat n’est pas 
intelligible  de  l’objet  du  contrat  n’est  pas 
possible ; une telle mention ou référence est 
possible ; une telle mention ou référence est 
accompagnée 
des 
termes 
« ou 
accompagnée des termes « ou équivalents ». 
équivalents ». 
 
 
Article 38 quater 
Article 38 quater 
Communication  aux candidats  et aux 
Communication  aux candidats  et aux 
soumissionnaires 
soumissionnaires 
 
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1.  Le  concédant  informe  dans  les  meilleurs 
1.  Le  concédant    informe    dans    les 
délais 
les 
candidats 
et 
les 
meilleurs  délais  les  candidats  et  les 
s o umissionnaires  des  décisions  prises 
s o umissionnaires  des  décisions  prises 
concernant  l'attribution  d'une concession, 
concernant 
l'attribution 
d'une 
y  compris  les  motifs  de  rejet  de  leur 
concession, y compris les motifs de  rejet 
candidature ou de leur offre, ainsi  que les 
de  leur candidature ou de leur offre, ainsi 
motifs  pour  lesquels  il  a  décidé,  le  cas 
que les motifs pour lesquels il a décidé, le 
échéant, de renoncer à attribuer un contrat 
cas échéant,  de  renoncer  à  attribuer  un 
pour lequel il y a eu publication d'un avis de 
contrat  pour  lequel  il  y  a  eu  publication 
concession 
ou 
de 
recommencer 
la 
d'un 
avis 
de 
concession 
ou 
de 
procédure. 
recommencer  la procédure. 
 
 
2.  Le  concédant  peut  décider  de  ne  pas 
2.  Le  concédant  peut  décider  de  ne  pas 
communiquer  certains  renseignements 
communiquer 
certains 
renseignements 
concernant  le  contrat  dans  le  cadre  du 
concernant  le  contrat  dans  le  cadre  du 
paragraphe 1  lorsque  leur  divulgation 
paragraphe 1 lorsque leur divulgation ferait 
ferait  obstacle  à  l'application  des  lois  ou 
obstacle  à  l'application  des  lois  ou  serait 
serait contraire à l'intérêt public ou porterait 
contraire  à  l'intérêt  public  ou  porterait 
préjudice 
aux 
intérêts 
commerciaux 
préjudice 
aux 
intérêts 
commerciaux 
légitimes d'opérateurs économiques publics 
légitimes d'opérateurs économiques publics 
ou  privés  ou  pourrait  nuire  à  une 
ou  privés  ou  pourrait  nuire  à  une 
concurrence loyale entre ceux-ci. 
concurrence loyale entre ceux-ci. 
Justification 
E3PO soutient ces trois articles venant en substitution des articles 39 et, partiellement des articles 32 et 35. 
Leur libellé correspond notamment aux spécificités des concessions par rapport aux marchés – importance de la négociation – et à l’expression d’exigences en termes 
de finalités telles que les performances environnementales : ces critères sont de nature à inciter à l’innovation dans un cadre demeurant rigoureux. 
 
 
 
 
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Article 42 
Modification des concessions en cours 
Texte proposé par la Commission 
Amendements 188 à 196 du Rapporteur 
Proposition d’amendement E3PO 
1.  Une  modification  substantielle  des  dispositions  1.  Une  concession  en  cours  peut  être  modifiée  1. Une concession en cours peut être modifiée par 
d'une concession en cours est considérée, aux fins  par  avenant  sauf  si  les  modifications  sont  avenant sauf si les modifications sont substantielles.  
de  la  présente  directive,  comme  une  nouvelle  substantielles. 
attribution de concession et nécessite une nouvelle   
procédure d'attribution de concession conformément 
à la présente directive. 
2.  Une  modification  d'une  concession  en  cours  est  2.  La  modification  substantielle  des  dispositions  2. La modification substantielle des dispositions d'une 
considérée  comme  substantielle  au  sens  du  d'une  concession  en  cours  nécessite  une  concession  en  cours  nécessite  une  nouvelle 
paragraphe  1  lorsqu'elle  rend  la  concession  nouvelle procédure d'attribution conformément à  procédure d'attribution conformément à la présente 
substantiellement  différente  de  celle  conclue  au  la  présente  directive.  Une  modification  est  directive.  Une  modification  est  considérée  comme 
départ.  Dans  tous  les  cas,  sans  préjudice  des  considérée  comme  substantielle  lorsqu'une  des  substantielle lorsqu'une des conditions suivantes est 
paragraphes 3 et 4, une modification est considérée  conditions suivantes est remplie : 
remplie: 
comme  substantielle  lorsqu'une  des  conditions 
suivantes est remplie: 
 
(-a) elle modifie la nature de la concession; 
(a) elle modifie la nature de la concession; 
 
(-a  bis)  elle  implique  le  remplacement  du  (b) 
elle 
implique 
le 
remplacement 
du 
concessionnaire; 
concessionnaire; 
 
 
Cette  disposition  ne  concerne  pas  les  cas de 
succession universelle ou partielle du contractant 
initial, à la suite : 

  d'opérations de restructuration de société, 
  de  transmission  de  patrimoine  ou  d'actifs 
entre entreprises, 
  de  reprise  du  concessionnaire  après  sa 
faillite 
ou 
en 
vertu 
d'une 
clause 
contractuelle, assurée par un autre opérateur 
économique  qui  remplit  les  critères  de 

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sélection  qualitative  établis  au  départ,  à 
condition  que  cela  n'entraîne  pas  d'autres 
modifications 

substantielles 
de 
la 
concession et ne vise pas à se soustraire à 
l'application de la présente directive. 

(a) elle introduit des conditions qui, si elles avaient  (a) elle introduit des conditions qui, si elles avaient  (c)  elle  introduit  des  conditions  qui,  si  elles  avaient 
été incluses dans la procédure initiale d'attribution de  été incluses dans la procédure initiale d'attribution de  été incluses dans la procédure initiale d'attribution de 
concession,  auraient  permis  la  sélection  d'autres  concession,  auraient  permis  la  sélection  d'autres  concession,  auraient  permis  la  sélection  d'autres 
candidats que ceux retenus initialement ou auraient  candidats que ceux retenus initialement ou auraient  candidats que ceux retenus initialement ou auraient 
permis  l'attribution  de  la  concession  à  un  autre  permis  l'attribution  de  la  concession  à  un  autre  permis  l'attribution  de  la  concession  à  un  autre 
candidat ou soumissionnaire; 
candidat ou soumissionnaire; 
candidat ou soumissionnaire; 
(b)  elle  modifie  l'équilibre  économique  de  la  (b)  elle  modifie  l'équilibre  économique  de  la  (d)  elle  bouleverse  l'équilibre  économique  de  la 
concession en faveur du concessionnaire; ou 
concession en faveur du concessionnaire; 
concession ; 
(c)  elle  modifie  considérablement  le  champ  (c)  elle  modifie  considérablement  le  champ  (e) elle modifie considérablement l’objet du contrat 
d'application  de  la  concession  de  sorte  qu'elle  d'application  de  la  concession  en  englobant  des 
englobe des fournitures, des services ou des travaux  services ou des travaux non couverts au départ. 
non couverts au départ 
 
3.  Le  remplacement  du  concessionnaire  est  Supprimé 
 
considéré comme une modification substantielle au 
sens du paragraphe 1. 
Cependant,  le  premier  alinéa  ne  s'applique  pas  en  Le paragraphe 2, point (-a bis), ne s'applique pas  Supprimé et repris au paragraphe 2 
cas  de  succession  universelle  ou  partielle  du  en  cas  de  succession  universelle  ou  partielle  du 
contractant  initial,  à  la  suite  d'opérations  de  contractant  initial,  à  la  suite  d'opérations  de 
restructuration  de  société,  d'une  faillite  ou  en  vertu  restructuration  de  société,  de  transmission  de 
d'une  clause  contractuelle,  assurée  par  un  autre  patrimoine  ou  d'actifs  entre  entreprises,  d'une 
opérateur  économique  qui  remplit  les  critères  de  reprise du concessionnaire après sa faillite ou en 
sélection qualitative établis au départ, à condition que  vertu  d'une  clause  contractuelle,  assurée  par  un 
cela 
n'entraîne 
pas 
d'autres 
modifications  autre opérateur économique qui remplit les critères 
substantielles de la concession et ne vise pas à se  de sélection qualitative établis au départ, à condition 
soustraire à l'application de la présente directive. 
que  cela  n'entraîne  pas  d'autres  modifications 
substantielles de la concession et ne vise pas à se 
soustraire à l'application de la présente directive. 
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2  bis  (nouveau).  À  condition  qu'elle  ne  change  2  bis.  La  modification  de  la  concession  n'est  pas 
pas  la  nature  globale  de  la  concession,  la  considérée comme substantielle lorsque: 
modification  de  la  concession  n'est  pas 
considérée comme substantielle lorsque:
 
 
a) elle a été prévue dans le contrat de concession  a)  soit  elle  a  été  prévue  dans  le  contrat  de 
initial sous la forme de clauses de réexamen ou  concession  initial  sous  la  forme  de  clauses  de 
d'options  claires,  précises  et  univoques,  qui  réexamen  claires,  précises  et  univoques,  qui 
indiquent le champ d'application et la nature des  indiquent  le  champ  d'application  et  la  nature  des 
éventuelles 
modifications 
ainsi 
que 
les  éventuelles  modifications  ainsi  que  les  conditions 
conditions  dans  lesquelles  il  peut  en  être  fait  dans lesquelles il peut en être fait usage. 
usage. 
 
b) sa valeur ne dépasse pas le seuil fixé à l'article  b)  soit  sa  valeur  ne  dépasse  pas  le  seuil  fixé  à 
6 et est inférieure à 5 % de la valeur actualisée du  l'article  6  et  est  inférieure  à  20  %  de  la  valeur 
contrat initial. 
actualisée du contrat initial. 
 
Lorsque  plusieurs  modifications  successives  Lorsque  plusieurs  modifications  successives  sont 
sont  effectuées,  la  valeur    en  question  est  la  effectuées,  la  valeur  en    question  est  la  valeur 
valeur  actualisée  cumulée  des  modifications  actualisée cumulée des modifications successives. 
successives. 
4.  Lorsque  la  valeur  d'une  modification  peut  être  4.  Lorsque  la  valeur  d'une  modification  peut  être  Supprimé et repris au paragraphe 2 bis nouveau 
exprimée  en  termes  monétaires,  celle-ci  n'est  pas  exprimée  en  termes  monétaires,  celle-ci  n'est  pas 
considérée  comme  substantielle  au  sens  du  considérée  comme  substantielle  au  sens  du 
paragraphe 1 lorsque sa valeur ne dépasse pas les  paragraphe 1 lorsque sa valeur ne dépasse pas les 
seuils fixés à l'article 5 et est inférieure à 5 % du prix  seuils fixés à l'article 5 et est inférieure à 5 % du prix 
du contrat initial, à condition que la modification ne  du contrat initial, à condition que la modification ne 
change  pas  la  nature  globale  du  contrat.  Lorsque  change  pas  la  nature  globale  du  contrat.  Lorsque 
plusieurs modifications successives sont effectuées,  plusieurs modifications successives sont effectuées, 
la  valeur  en  question  est  la  valeur  cumulée  des  la  valeur  en  question  est  la  valeur  cumulée  des 
modifications successives. 
modifications successives. 
5.  Les  modifications  de  la  concession  ne  sont  pas  Supprimé 
 
considérées  comme  substantielles  au  sens  du 
paragraphe 1  lorsqu'elles  ont été prévues dans les 
documents de concession sous la forme de clauses 
de  réexamen  ou  d'options  claires,  précises  et 
univoques.  Ces  clauses  indiquent  le  champ 
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d'application 
et 
la 
nature 
des 
éventuelles 
modifications ou options ainsi que les conditions dans 
lesquelles  il  peut  en  être  fait  usage.  Elles  ne 
permettent  pas  de  modifications  ou  d'options  qui 
changeraient la nature globale de la concession. 
6. Par dérogation au paragraphe 1, une modification  6. Par dérogation au paragraphe 1, une modification  6. Par dérogation au paragraphe 1, une modification 
substantielle ne nécessite pas de nouvelle procédure  substantielle ne nécessite pas de nouvelle procédure  substantielle ne nécessite pas de nouvelle procédure 
d'attribution  de  concession  lorsque  les  conditions  d'attribution  de  concession  lorsque  les  conditions  d'attribution  de  concession  lorsque  les  conditions 
suivantes sont réunies: 
suivantes sont réunies: 
suivantes sont réunies: 
(a)  la  modification  est  rendue  nécessaire  par  des  (a)  la  modification  est  rendue  nécessaire  par  des  (a)  la  modification  est  rendue  nécessaire  par  des 
circonstances qu'un pouvoir adjudicateur diligent ou  circonstances qu'un concédant diligent ne pouvait  circonstances 
qui 
ne 
pouvaient 
être 
une  entité  adjudicatrice  diligente  ne  pouvait  pas  pas prévoir; 
raisonnablement prévues
prévoir; 
(b) la modification ne change pas la nature globale de  (b) la modification ne change pas la nature globale de  (b) la modification ne change pas la nature globale de 
la concession; 
la concession; 
la concession; 
(c)  en  cas  de  concessions  attribuées  par  des  (c)  en  cas  de  concessions  attribuées  par  des  (c) la valeur de la modification envisagée n’est pas 
pouvoirs 
adjudicateurs, 
lorsqu’une  éventuel e  pouvoirs  adjudicateurs,  lorsque  la  valeur  de  la  supérieure de plus de 50% à la valeur actualisée de 
augmentation  de  prix  ne  résulte pas  en  une  valeur  modification envisagée est supérieure de plus de  la  concession.  L’actualisation  de  la  valeur 
supérieure de plus de 50% à la concession  initiale. 
50%  à  la  valeur  initiale  actualisée  de  la   intervient  au  moment  où  la  modification  est 
concession; 
envisagée  et  a  pour  base  la  valeur  de  la 
 
concession à la date limite de transposition de la 
présente directive.
 
Les 
pouvoirs 
adjudicateurs 
ou 
les 
entités  Le  concédant  publie  un  avis  relatif  à  ces  Le concédant publie un avis relatif à ces modifications 
adjudicatrices  publient  un  avis  relatif  à  ces  modifications  au  Journal  officiel  de  l'Union  au  Journal  officiel  de  l'Union  européenne.  Cet  avis 
modifications  au  Journal  officiel  de  l'Union  européenne.  Cet  avis  contient  les  informations  contient les informations prévues à l'annexe VII et est 
européenne.  Cet  avis  contient  les  informations  prévues  à  l'annexe  VII  et  est  publié  conformément  publié conformément aux dispositions de l'article 28. 
prévues  à  l'annexe  VII  et  est  publié  conformément  aux dispositions de l'article 28. 
 
aux dispositions de l'article 28. 
 
7.  Les  pouvoirs  adjudicateurs  et  les  entités  7.  Le  concédant  ne  peut  pas  se  prévaloir  des  7.  Le  concédant  ne  peut  pas  se  prévaloir  des 
adjudicatrices ne recourent pas à une modification de  dispositions  du  présent  article  dans  les  cas  dispositions du présent article dans les cas suivants: 
la concession dans les cas suivants: 
suivants: 
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(a)  lorsque  cette  modification  viserait  à  remédier  à  (a)  lorsque  cette  modification  viserait  à  remédier  à  (a)  lorsque  cette  modification  viserait  à  remédier  à 
 
des 
déficiences 
dans 
l'exploitation 
par 
le  des 
déficiences 
dans 
l'exploitation 
par 
le  des 
déficiences 
dans 
l'exploitation 
par 
le 
concessionnaire  ou  à  ses  conséquences,  quand  il  concessionnaire ou à ses conséquences, alors qu'il  concessionnaire ou à ses conséquences, alors qu'il 
est  possible  d'y  remédier  en  faisant  exécuter  les  est  possible  d'y  remédier  en  faisant  exécuter  les  est  possible  d'y  remédier  en  faisant  exécuter  les 
obligations contractuelles applicables; 
obligations contractuelles applicables 
obligations contractuelles applicables; 
(b) lorsque cette modification vise à compenser les 
(b) lorsque cette modification viserait à diminuer le  (b) lorsque cette modification viserait à diminuer 
risques d'augmentation de prix qui résultent de 
risque 
d'exploitation 
supporté 
par 
le  significativement le risque d'exploitation supporté 
fluctuations de prix susceptibles d'avoir une 
concessionnaire. 
par le concessionnaire. 
incidence importante sur l'exécution du marché et 
 
qui ont été couverts par le concessionnaire. 
Justification 
E3PO souscrit largement aux modifications apportées par le rapporteur et propose quelques libellés destinés à en renforcer la sécurité juridique :  
- § 2 et 3 : réorganisation des paragraphes afin de clarifier les cas de "modification substantielle" impliquant le lancement d'une nouvelle procédure d'attribution ; 
- § 2 bis (nouveau) se substituant au § 4, 
- le caractère alternatif des conditions est précisé, 
- le terme « option » est supprimé. En effet, utilisé dans les appels d’offres, ce terme a une signification particulière : il désigne une prestation que le concédant se 
réserve la possibilité de demander au moment de l’attribution de la concession, 
- le seuil de 5% est rehaussé. En effet, les concessions sont des contrats globaux et complexes qui sont généralement passées pour des durées assez longues. 
Comme le souligne le rapporteur, ce sont également des contrats incomplets. Ces particularités nécessitent de pouvoir faire évoluer le contrat. L’impératif de 
flexibilité peut également résulter des obligations de service public à la charge du concédant : en effet, des exigences d’intérêt général peuvent conduire à modifier 
certains éléments du contrat. Les évolutions des normes techniques et environnementales impliquent également de pouvoir bénéficier d’une mutabilité contractuelle.  
En pratique, le seuil de 5% peut-être fréquemment et rapidement atteint. Son maintien entraînerait alors une remise en concurrence systématique, incompatible avec 
les objectifs de sécurité juridique poursuivis par la Commission, et nécessaires aux entreprises et aux collectivités publiques. De plus, il alourdirait la procédure et 
risquerait d’engendrer des coûts considérables. Aussi, il est proposé de retenir le seuil de 20 % qui apparaît mieux adapté à la nécessité de faire évoluer les 
concessions en cours de contrat et d’assurer la continuité du service public. 
- § 6 : clarification du paragraphe afin de lever certaines ambiguïtés que soulève la rédaction. 
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